李新雷、朱宏：精准辩护之“贪污罪”

案情简介

　　本案系某国企领导贪污案，山东省某市人民检察院以第一被告人L某(董事长)涉嫌贪污447 535.06元，第二被告人C某(财务负责人)涉嫌贪污287 838.81元，第三被告人S某(科长)涉嫌贪污159 696.25元向山东省某市人民法院提起公诉。

一、委托 —— 基于信任

　　2015年12月28日23时，某国企领导L某、C某、S某因涉嫌贪污罪被山东省某市检察院刑事拘留，于2016年1月11日经山东省某市人民检察院决定逮捕。2016年2月22日，山东省某市人民检察院反贪污贿赂局以L某涉嫌贪污548 332.78元向山东省某市人民检察院移送审查起诉。

　　L某家人收到人民检察院的刑事拘留通知书后，夜不能寐，当了解到涉案金额可能判处3年以上10年以下有期徒刑后，更是焦急万分，经多方的了解和推荐，L某家人连夜从上海赶至北京大成(济南)律师事务所约见李新雷、朱宏律师，经过交谈以及两位律师对案件的分析，L某家人当即决定委托李新雷、朱宏二位律师担任李某的辩护人。

二、审查起诉阶段——洞若观火、明察秋毫

　　接受委托后，李新雷律师和朱宏律师第一时间赶到山东省某市看守所会见了L某。针对检察院的指控，在认真研究案卷情况并与L某多次沟通后，李新雷律师与朱宏律师初步确定了对L某的辩护思路，认为L某主观上并没有共同贪污的故意，其客观上也不存在共同贪污的行为。经与承办人多次沟通，山东省某市人民检察院历经两次退补并延期后，终于2016年9月19日，以犯罪嫌疑人L某涉嫌贪污447 535.06元向某市人民法院提起公诉。

三、庭审 —— 精准切入、有效辩护

　　2016年10月26日9时，山东省某市人民法院第三审判庭如期开庭，对涉嫌贪污罪的L某、C某、S某进行了庭审，历时一天。

　　检察院对第一被告人L某提起了六笔指控：

　　✦ 1、L某将私人费用通过S某在公司报销;

　　✦ 2、L某违规在公司领取电话费补助;

　　✦ 3、S某将私人费用通过L某在公司报销;

　　✦ 4、L某内退后仍将个人费用通过C某、S某在公司报销;

　　✦ 5、C某将私车费用通过L某、S某在公司报销;

　　✦ 6、C某去其它公司任职后仍重复领取原公司工资，L某明知允许;

　　贪污罪，是身份犯，以涉案金额确定判处刑期。

　　因此，若想降低刑期，必须降低涉案金额。针对检察院的六笔指控，李新雷律师和朱宏律师跟委托人沟通后，决定采取“有罪认罪、无罪辨白、逐个击破、罪轻辩护”的策略与方案。

　　首先,否定3被告人的共犯嫌疑。

　　关于共同犯罪，根据《刑法》第25条第1款的规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。从共同犯罪的构成要件分析，构成共同犯罪主观上必须有共同的犯罪故意，即在犯罪行为实施前或者实施中行为人之间有犯意联络(或意思沟通)。

　　根据三被告人的陈述及公诉机关的讯问笔录，三被告人之间从来没有共同实施犯罪的意思沟通。

　　刑事证据讲究客观与扎实，仅根据被告人个体内心对对方主观状态的猜测，并不能构成犯意联络，亦不能成为认定共同犯罪的依据。

　　其次，针对检察院的六笔指控，逐一辩护。既然不是共同犯罪，那么各自的过错各自承担。

　　✫(一)被告人L某利用职务便利为个人报销私人费用，符合贪污罪的构成要件，对于检察院的第一笔指控，L某应当承担相应责任。

　　✫(二)对于指控被告人L某在兼任某公司董事长后领取公司电话费补贴的行为则不构成犯罪。

　　首先，电话费补助制度是L某到任之前公司的继有制度，并非L某到任后新设;

　　其次，检察院认定该行为构成犯罪的基础是认为该行为违反了《某国企经营管理者薪酬管理暂行办法》的规定。但《某国企薪酬管理暂行办法》系某国企的内部规定，即使违反该企业的内部规定，也不等同于违反刑法。

　　✫(三)对于S某报销私费的行为，L某主观上不存在故意，只是疏于管理，且此私费的产生也与工作有紧密的联系;

　　✫(四)L某虽为内退，但未有正式文件通知，L某仍为公司董事长，其所报销费用中仍含有为公所支出的部分，对数额表示异议;

　　✫(五)C某所报的私车费用是缘于私车公用的情况，理应报销，并不存在共同贪污的故意;

　　✫(六)被告人L某对C某重复领取工资行为不应承担刑事责任。

　　回归案件事实，L某虽被委任公司董事长，但其工作职责只是维持公司正常营运，处理外债与协调关系，而非公司人事变动及薪酬发放。L某主观上对自己职权的错误认识并不能认定为L某有权决定C某的工资发放。

　　第三，针对第一被告人L某的个人情况做出量刑建议。

　　◆(一)首先，L某属于坦白，属于依法可以从轻或减轻处罚。

　　◆(二)L某积极退赃，符合从轻处罚的情形;

　　◆(三)第一被告人L某归案后，认罪态度好，并且对自己的行为有极其深刻的悔罪表现，应给予其重新改过自新的机会。

四、收官——堪称完美

　　经过李新雷律师与朱宏律师庭前、庭后的多次努力沟通，山东省某市人民法院最终采纳了辩护人的全部辩护意见，于2017年6月12日公开宣判：L某犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金十万元。

　　山东省某市人民法院判决结果如下：

　　✔ 一、被告人C某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元;

　　✔ 二、被告人L某犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十万元;

　　✔ 三、被告人S某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元;

总 结

　　从立案侦查到一审判决，L某从第一被告人转变为第二被告人，由检察院最初起诉的六笔指控到法院判决认定的两笔，涉案金额从起诉意见书的558 332.78元到起诉书的447 535.06元，再到法院判决书认定的106 498.25元，量刑从3年以上10年以下到判决书确定的一年十个月，堪称职务犯罪案件辩护的又一经典之作，委托人对这一显著辩护效果也非常满意，赞许不已，坦言自己找到了真正的好律师。

律师简介

　　李新雷，北京大成(济南)律师事务所合伙人，专业刑辨律师，具有较高的理论水平和丰富的执业经验，以办理职务犯罪、经济犯罪和为企业防范法律风险见长。执业十年来，始终秉承为当事人提供最优质、高效的法律服务理念，将每一件案件都做到极致，最大限度地维护当事人的合法权益，获得了当事人的高度认可和满意。

　　朱宏，北京大成(济南)律师事务所合伙人，济南仲裁委仲裁员，山东省国土资源厅特约监督员，在金融、刑事、资本市场等领域多有建树，自执业以来，长期担任银行、保险公司等金融机构的法律顾问，具有丰富的资本市场业务操作经验。