大成优秀刑辩案例 | 宋玉立：张某某涉嫌非法经营案

一 案情简介

　　胡某军使用自己名下招商银行卡与金某毅、代某、杜某华、程某峰、程某、张某某等人用人民币兑换美元或者美元兑换人民币，从中获利。

　　2016年3月3日至2020年7月1日，被告人张某某使用自己名下的招商银行卡、民生银行卡与胡某军用美元兑换人民币，用于经营活动，累计数额9,333,002.21元，兑换外汇的过程中，胡某军获利，张某某并未获利。案发后XX县公安局冻结张某某使用的银行卡账户，冻结时内存资金271,044.71元。

　　检察院以张某某非法买卖外汇，扰乱了金融市场秩序，以非法经营罪提起公诉。

二 争议问题

　　争议一 张某某兑换外汇的行为是否属于倒卖外汇?

　　争议二 张某某的行为是否构成非法经营犯罪?

三 法律评析申报理由

　　我国刑法第二百二十五条规定的非法经营罪，虽然在刑法条文中并没有明确规定该罪的成立必须以营利为目的。但是，既然本罪是非法经营罪，辩护人认为行为人以营利为目的是构成非法经营罪的重要条件。

　　因此，此罪名行为人主观上的营利目的是不言而喻的。没有营利目的的行为根本不可能是经营行为，因此，虽然在刑法条文中没有体现，但可以推导得知无营利目的不构成此罪名。本案中张某某兑换外币的行为并没有以营利为目的，所以不应认定为犯罪。

　　另外，根据2019年2月1日施行的《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条，明确了买卖外汇的具体解释，是实施倒买倒卖外汇或者变相买卖外汇等非法买卖外汇行为，扰乱金融市场秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第四项的规定，以非法经营罪定罪处罚。本案中张某某是兑换，并非倒卖，也不是变相买卖，张某某仅是兑换支付货款，不符合倒卖或变相买卖，不应该构成犯罪。最终检察院撤回起诉并作出不起诉决定。

　　本案的裁判结果为非法经营罪主观方面是否要求具有盈利目的，提供了现实案例依据，具有较高的参考价值。

律师简介

　　宋玉立律师，北京大成(哈尔滨)律师事务所初级顾问、本职为黑龙江司法警官职业学院刑事侦查技术教研室负责人。多年从事刑事侦查技术相关课程授课，对刑事侦查程序研究较为深入，并具心理测谎资质、有痕迹检验资质、文件检验资质。在办理案件实践中，能够在第一时间为当事人争取最大权益保护。曾获得大成刑委会2020年度全国优秀青年刑辩律师称号。

　　自2014年以来，并办理了刑事案件辩护成功案例数十起，成功办理多起无罪辩护案件、改判为量刑较轻的刑事犯罪案件。在张某敏非法经营案件中，经过辩护，检察机关撤回起诉，张某敏无罪;王某琳故意杀人案件中，一审判处死缓，二审阶段委托宋律师，经辩护将王某琳二审改判有期徒刑15年;在孙某森参与的组织参加黑社会性质组织案件、寻衅滋事案件中，宋律师在审判阶段成功为被告人争取了立功减刑，将被告人从起诉书中认定的主犯改变为从犯，进而被告人被判有期徒刑2年4个月;谷某峰贩卖毒品案件，检察院起诉毒品(甲基苯丙胺)克数52.74克，建议量刑十五年有期徒刑，经辩护，成功打掉毒品克数45.99克，最终判刑四年三个月;姚某虚开增值税发票一案，经辩护，检察院作出不起诉决定。

　　宋玉立律师善于钻研、求真务实、敬业奉献，用自己专业的辩护思维为当事人提供了有效的辩护。