大成刑辩精讲巡回论坛第六期——电子证据辩护五法

　　2022年12月12日15时，大成刑委会、北京刑事专业组共同举办的大成刑辩巡回论坛第六期开讲。鉴于疫情防控政策要求，本次讲座使用Zoom会议线上模式进行。

　　该次讲座由北京大成(太原)律师事务所主任、山西省律协副会长马俊律师主持。主持人介绍了大成刑委会的系列讲座计划开展情况，介绍了授课嘉宾以及该次讲座的要点内容。

　　本次讲座嘉宾是中国人民大学法学院教授、博士生导师刘品新老师。题目是《电子证据辩护五法》。

　　刘品新老师是中国人民大学刑事法律科学研究中心副主任，中国人民大学法学院证据学研究所副所长，智慧检务创新研究院副院长，智慧法律科技创新研究中心主任，网络犯罪与安全研究中心执行主任，物证技术鉴定中心文书/痕迹/电子数据司法鉴定人。

　　刘品新老师对电子证据领域造诣深厚，先后主持完成了多个重大研究项目，如国家社会科学基金项目“网络时代电子文件管理与证据规则”“网络时代刑事司法理念与制度创新”、最高人民检察院检察理论研究课题)“电子证据收集和运用问题研究”、教育部人文社会科学研究项目“计算机取证的法律规制”等。先后出版了《电子证据法》《刑事证据疑难问题探索》《网络法学》等更多本专著。

　　刘品新老师以专业律师、司法鉴定人、专家辅助人等兼职身份走进案件办理的一线。近期完成“电子证据有效审查系列”(近二十讲)，拟结集出版《电子证据审查：学与术》一书，致力于推动真正运用电子证据办案的实践改变。

　　电子证据是指与案件有关能够用以证明案件事实情况的数据、信息等，具有虚拟隐蔽性、技术性、两面性的特性，需要从事刑辩业务的律师熟谙掌握运用。实践中已经有大量案件使用基于海量数据分析规律证明案件的事实。刘老师谈及当下电子数据的现状及条件：电子数据证据的体积过大，越来越多的资源被普遍性地浪费，是当下的现状;而对这些资源进行有效开发，为实现电子证据辩护提供了现实条件。

　　刘老师介绍到电子证据辩护的内涵展开可分为广义和狭义，广义说为以电子证据支撑实体之辩、程序之辩、证据之辩、政策之辩、情理之辩等;狭义说则为以电子证据启动关键证据的抗辩。

　　电子数据支撑的实体辩护以勘验式审查为主。它系以勘验之术行审查之实，要将“审查”与“勘验”合并处理，形成以“勘验”支撑“审查”的方案。将电子证据介质当做现场进行勘验取证，获取无罪或罪轻证据，用于刑事辩护。而后刘老师以一起案例进行了详细介绍。

　　电子数据支撑的程序辩护以再现式审查为主。电子证据可以被看成一个个信息“场”，可以还原案发过程和办案过程，证据法中的“还原案件事实”理论，可以侦查人员不法取证(包括“钓鱼”执法、配侦公司参与收益分成等)，为程序辩护奠定基础。辩护律师可以基于电子证据及其蕴含的信息，对办案过程进行有效再现，锁定程序辩护的支点。

　　电子证据支撑的证据辩护以聚焦式审查为主。它系以电子证据为切入，启动关键证据的特殊辩护。实际上电子证据、来源笔录、鉴定意见组成的三位一体构造。刑辩律师应当自动剥离审查过程中无效干扰，紧密围绕影响案件事实认定涉及的焦点问题展开工作，突出表现为聚焦关联性—真实性的主辅骨架进行审查。刘老师以某些个案为例对电子证据争议事实、主要证据、证据体系真实性、关联性展开了分析说明。

　　电子证据支撑的政策辩护以拓展式审查为主。国家产业政策、社会政策(如六保六稳)、司法政策等对刑事被告人的命运有种重要影响。电子证据辩护不能局限于电子证据问题本身，而是实施面向外引内联的分析判断，主要是围绕各种有影响政策寻找形形色色的外围证据。

　　电子证据支撑的情理辩护以辅助式审查为主。所谓辅助式审查，是引入有专门知识的人参与庭审辩护及庭前辩护准备的方式。这一做法有《刑事诉讼法》、《最高人民检察院关于指派、聘请有专门知识的人参与办案若干问题的规定(试行)》以及最高人民法院制定中的“关于人民法院司法技术工作若干问题的规定”为制度基础。刑辩律师可以聘请专家快速整理某个具体被告人的相关信息，并对具体被告人、涉案单位进行画像，进而找出有利于辩方的情理。

　　概言之，电子证据辩护呈现的将是符合大数据思维的辩护、完全进攻性的辩护、拥有证据现场的辩护。易言之，刑事辩护从电子证据的“现场勘查”开始!

　　本次讲座历时二小时，刘老师系统地分析介绍了关于电子证据辩护方式方法，并提出如下建议：(1)理念转变：刑辩律师重新认识电子证据，以电子证据切入，实施积极进攻性刑事辩护;(2)技能养成：刑辩律师通过系统学习，做到有效审查电子证据所在的介质及“鉴—数—取”体系等证据组合，锁定控方证据体系的客观性问题;(3)做到“有学有术”：刑辩律师拥抱电子证据学术研究，以学养术，开发电子证据辩护的新蓝海!

　　本次讲座的主题讨论，另辟蹊径地展示了“推进刑事案件律师辩护全覆盖向纵深发展”的新空间、新作为!